XX市市場監(jiān)管局

關(guān)于對《食品安全法》第136條法律適用的指導(dǎo)意見

（建議稿）

《中華人民共和國食品安全法》第136條規(guī)定：食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進貨查驗等義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準，并能如實說明其進貨來源的，可以免予處罰，但應(yīng)當(dāng)依法沒收其不符合食品安全標準的食品；造成人身、財產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

《食品安全法》第136條為2015年修訂時新增加的規(guī)定，區(qū)分了生產(chǎn)者責(zé)任和經(jīng)營者責(zé)任。對于履行了進貨查驗義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準，并能如實說明其進貨來源的經(jīng)營者，可以免于處罰，符合商品流通的現(xiàn)實情況。

按照該條規(guī)定，對于食品經(jīng)營者適用免于處罰的條件有三個：一、履行了食品安全法規(guī)定的進貨查驗等義務(wù)；二、有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準；三、能夠如實說明進貨來源。

目前對該條文的理解適用，北京市食品藥品監(jiān)督管理局于2016年7月20日出臺了《北京市食品藥品監(jiān)督管理局食品類相關(guān)案件處理指導(dǎo)意見（二）（試行）》，山東省食品藥品監(jiān)督管理局于2017年9月15日出臺了《山東省食品藥品監(jiān)管系統(tǒng)執(zhí)法辦案指導(dǎo)意見（一）》，成都市食品藥品監(jiān)督管理局于2017年12月20日印發(fā)了《關(guān)于規(guī)范食品標簽標識類投訴舉報案件辦理的指導(dǎo)意見》，上海市人大于2017年1月20日公布的《上海市食品安全條例》第112條均分別對于該條文適用進行了闡釋性規(guī)定。

參考上述地區(qū)文件規(guī)定，結(jié)合市場監(jiān)管局目前面臨的行政執(zhí)法實際，對適用《食品安全法》第136條提出如下指導(dǎo)意見：

（一）食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進貨查驗等義務(wù)。

1、食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照第53條的規(guī)定，根據(jù)供貨者是生產(chǎn)者或者經(jīng)營者等不同情形，分別查看、索取并留存真實、合法、有效的食品生產(chǎn)許可證或者食品經(jīng)營許可證復(fù)印件，經(jīng)營保健食品的，還需查看、索取并留存其真實、合法、有效的保健食品批準或備案證書復(fù)印件。

2、采購食品的生產(chǎn)日期應(yīng)當(dāng)在食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證有效期內(nèi)；采購的食品應(yīng)當(dāng)包含在食品生產(chǎn)許可證書載明的食品明細或者食品經(jīng)營許可證書載明的經(jīng)營項目范圍內(nèi)。

3、依法查看、索取并留存食品出廠檢驗合格證或者食品檢測合格報告或者入境貨物檢驗檢疫證明/衛(wèi)生證書（以下簡稱食品合格證明文件）。供貨方提供食品合格證明文件的，應(yīng)當(dāng)與供貨批次相對應(yīng)。食品經(jīng)營者查驗的合格證明文件應(yīng)當(dāng)為原件或者加蓋公章的復(fù)印件，留存的為加蓋供貨者公章的復(fù)印件。

食品經(jīng)營企業(yè)除執(zhí)行上述規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)按照第53條第二款、第三款、第四款等規(guī)定，建立進貨查驗記錄制度，如實記錄食品的名稱、規(guī)格、數(shù)量、生產(chǎn)日期或者生產(chǎn)批號、保質(zhì)期、進貨日期以及供貨者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容，并保存相關(guān)憑證。記錄和憑證保存期限應(yīng)當(dāng)符合食品安全法第五十條第二款的規(guī)定；批發(fā)經(jīng)營企業(yè)還應(yīng)建立食品銷售記錄制度。

（二）食品經(jīng)營者有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準。

食品經(jīng)營者有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定明知采購的食品、食品添加劑不符合食品安全標準：

1、產(chǎn)品價格明顯低于同類產(chǎn)品市場價格且無正當(dāng)理由。

2、預(yù)包裝食品無食品標簽。

3、預(yù)包裝食品缺少《食品安全法》第六十七條第一款第（一）到第（八）項規(guī)定內(nèi)容或者對第（一）到第（八）項規(guī)定內(nèi)容未盡到合理審查義務(wù)。

4、產(chǎn)品標簽、說明書涉及疾病預(yù)防、治療功能。保健食品標簽、說明書內(nèi)容與批準或者備案證書不一致。

5、其他明顯違反食品安全標準的情形。

除上述所列情形外，食品經(jīng)營者符合第（一）、（三）項的，一般認定為有充分證據(jù)證明其不知道所采購食品不符合食品安全標準，但是消費者提供相反證據(jù)，證明經(jīng)營者知情的除外。

（三）食品經(jīng)營者如實說明進貨來源。

食品經(jīng)營者能夠提供進貨單據(jù)、供貨方送貨單據(jù)或者雙方采購協(xié)議等，索取并留存供貨商名稱、地址、聯(lián)系方式等信息，經(jīng)查證屬實。

（四）食用農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)營者適用136條免于處罰的條件

食用農(nóng)產(chǎn)品銷售經(jīng)營者同時符合以下第（一）、（二）、（三）項規(guī)定的，視為符合《食品安全法》第一百三十六條的規(guī)定，依據(jù)該條規(guī)定，可以免予除沒收不符合食品安全標準的食用農(nóng)產(chǎn)品之外的行政處罰：

（一）食用農(nóng)產(chǎn)品購進渠道合法，索取并留存供貨方真實、合法的社會信用代碼、身份證明或者營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，索取并留存供貨方名稱、地址、聯(lián)系方式，能夠?qū)忂M的食用農(nóng)產(chǎn)品追根溯源；

（二）索取并留存食用農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)地證明或購貨憑證、銷售憑證、合格證明文件（進口食用農(nóng)產(chǎn)品為入境貨物檢驗檢疫證明，畜禽產(chǎn)品為檢疫證明，豬肉除檢疫證明外，還包括肉品品質(zhì)檢驗合格證明）；

（三）按照《食品安全法》第六十五條，建立進貨查驗記錄制度，如實記錄食用農(nóng)產(chǎn)品的名稱、數(shù)量、進貨日期以及供貨者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容，并保存相關(guān)憑證。記錄和憑證保存期限不得少于六個月。

若有證據(jù)證明該食用農(nóng)產(chǎn)品不合格系經(jīng)營者原因造成，與供貨方無關(guān)的，不適用本條規(guī)定。

市場監(jiān)管局執(zhí)法人員在辦理食品經(jīng)營者銷售不符合食品安全標準的食品、食用農(nóng)產(chǎn)品案件時，在對食品、食用農(nóng)產(chǎn)品作出不符合食品安全標準的認定后，就經(jīng)營者如何承擔(dān)責(zé)任時，可以按照上述指導(dǎo)意見進行調(diào)查取證。若經(jīng)營者符合上述免于處罰條件，可以對經(jīng)營者做免于處罰決定，同時將案件線索移送給生產(chǎn)廠家/進口商所在地食品藥品監(jiān)管部門。若經(jīng)營者不符合上述免于處罰條件，對經(jīng)營者進行行政處罰，應(yīng)符合《行政處罰法》第4條規(guī)定的比例原則，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)；第5條規(guī)定的處罰與教育相結(jié)合原則，若經(jīng)營者符合《行政處罰法》第27條規(guī)定的從輕、減輕、不予處罰情形的，應(yīng)當(dāng)依法對經(jīng)營者從輕、減輕、不予處罰。

編輯：foodqm

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